作者：王彬

來源：負險不彬

一、風險處置受托服務信托的界定

2022年，原中國銀保監(jiān)會提出“風險處置受托服務信托”的概念，在信托業(yè)轉型過程中，通過開辟新業(yè)務方向，為信托公司參與債務重組和破產(chǎn)重整提供政策空間。根據(jù)《關于調(diào)整信托公司信托業(yè)務分類有關事項的通知》規(guī)定，信托公司應當以信托目的、信托成立方式、信托財產(chǎn)管理內(nèi)容作為分類維度，將信托業(yè)務分為資產(chǎn)管理信托、資產(chǎn)服務信托、公益/慈善信托三大類，具體分類如下：

其中資產(chǎn)服務信托按照服務具體內(nèi)容和特點分為行政管理受托服務信托、資產(chǎn)證券化受托服務信托、風險處置受托服務信托、財富管理受托服務信托四類。其中，風險處置受托服務信托是指由信托公司作為受托人，為企業(yè)風險處置提供受托服務，設立以向債權人償債為目的的信托，旨在提高風險處置效率。其中主要以債務重組為業(yè)務方向的信托業(yè)務是“企業(yè)市場化重組受托服務信托”；如果是為實施破產(chǎn)重整、和解或者清算的企業(yè)風險處置提供的受托服務的信托業(yè)務則是“企業(yè)破產(chǎn)受托服務信托”。

二、風險處置受托服務信托的運作思路

（一）資產(chǎn)篩選

風險處置受托服務信托的底層資產(chǎn)為不良資產(chǎn)，類型包括但不限于股權、債權、物權及無形資產(chǎn)（如商標權、著作權等知識產(chǎn)權）等。為確保受益人權益的實現(xiàn)，考慮主體企業(yè)（通常為債務人）自身是否為“有救企業(yè)”，同時還要統(tǒng)籌進入資產(chǎn)池的資產(chǎn)質(zhì)量是否能夠產(chǎn)生符合標準的現(xiàn)金流，因此需要從如下幾個角度進行思考：

一是在主體企業(yè)方面，應借助中介機構的力量，對債務人的真實經(jīng)營情況進行有效還原。通過會計師、律師及資產(chǎn)評估師對主體企業(yè)的基本運作情況、行業(yè)壁壘，資產(chǎn)規(guī)模與資產(chǎn)分布、權屬類型與瑕疵，債權債務分布情況，核心資產(chǎn)狀況等進行全方位的梳理；此外，還要通過對行業(yè)的深入了解，分析主體企業(yè)在行業(yè)中的所屬地位及其自身的資源稟賦價值。著重分析通過資金引入或資源導入后，公司后續(xù)規(guī)劃的可行性、各環(huán)節(jié)操作的關鍵性，為后續(xù)管控、監(jiān)督及治理奠定良好的基礎。

二是結合底層資產(chǎn)的性質(zhì)，設置差異化的準入標準和緩釋措施。如底層資產(chǎn)為權益性資產(chǎn)，應對原股東的出資情況及資金來源情況進行充分的調(diào)查，確保其認繳出資已足額繳足，該股權上是否存在被質(zhì)押等權利限制或負擔，權益性資產(chǎn)項下的企業(yè)是否還有可持續(xù)經(jīng)營能力或重組價值。此外還要結合當前法律法規(guī)要求，分析該權益性資產(chǎn)被擊穿的可能性，是否存在公司法人格否認（根據(jù)《中華人民共和國公司法》第20條規(guī)定，公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任）等情形，當出現(xiàn)擊穿情形時，對進行信托的權益性資產(chǎn)，可能會因為托管的控制舉措，而被認定為濫用股東權利，導致對公司債務承擔連帶責任；若底層資產(chǎn)為債權性資產(chǎn)，既要關注債權的到期日、逾期期限、利息/罰息/違約金的情況，是否存在抵銷等情形；又要關注該債權項下抵質(zhì)押物情況，分析該抵質(zhì)押查封情況，是首封還是輪候查封。若底層資產(chǎn)為以物抵債資產(chǎn)，則應分析該資產(chǎn)登記是否存在瑕疵，權屬是否存在爭議，是否可以進行產(chǎn)權轉移以及是否存在高額稅費；若底層資產(chǎn)為無形資產(chǎn)，則統(tǒng)籌考慮該類知識產(chǎn)權是否存在權屬爭議（主要針對軟件/作品著作權、商標等），并充分評估該無形資產(chǎn)的價值，如在知識產(chǎn)權的評估中，針對專利，應區(qū)分發(fā)明專利、實用新型專利和外觀專利的不同類型，給予不同的價值判斷。若底層資產(chǎn)價值過低無法形成現(xiàn)金流，或存在權屬瑕疵不宜作為信托財產(chǎn)的，則應剔除；若底層資產(chǎn)存在權利瑕疵或負擔的，則應在裝入資產(chǎn)池之前進行瑕疵的剔除，恢復權利的完整狀態(tài)。

（二）引入各類機構

一是引入信托機構。信托公司應共同參與準入階段資產(chǎn)的識別與篩選，只有在滿足底層資產(chǎn)準入要求的基礎上，再由信托機構匹配相應產(chǎn)品設計和咨詢服務，通過后續(xù)方案的制定和落地，并結合底層資產(chǎn)的具體情況和類型，定制化提出更加系統(tǒng)、靈活且有針對性的信托計劃產(chǎn)品，在充分發(fā)揮信托計劃SPV風險隔離作用的同時，提高產(chǎn)品運作的穩(wěn)定性和安全性。

二是引入資金方。在不良資產(chǎn)信托的資金方，從風險容忍度和價值識別判斷能力上分析，最優(yōu)應為產(chǎn)業(yè)投資者，其次為財務投資者，再次為不良資產(chǎn)行業(yè)的機構投資者，最后民間一般投資者。資金方可由債務人推薦，也可發(fā)揮信托公司的同業(yè)優(yōu)勢，進行協(xié)助導流甚至資金募集。

三是引入專業(yè)機構，不良資產(chǎn)業(yè)務的專業(yè)性壁壘較高，為消在程序上和運作上的風險，必須要有較為完善且堅實的法律、財務和評估服務進行支撐。通過專業(yè)機構的導入，不僅可以盡最大幅度的提升判斷的精準性和可靠性，還能借助業(yè)內(nèi)的專業(yè)基礎和數(shù)據(jù)信息，提升產(chǎn)品的公信力和合規(guī)性。

（三）確定交易結構

結合底層資產(chǎn)情況（具體包括但不限于底層資產(chǎn)處置周期、司法環(huán)境、市場走勢及風險化解進程等），定制化設計專項服務信托計劃，并在多方協(xié)商下確定委托人（債權人或債務人）、受托人（信托公司）、受益人（自益型下為委托人，他益型下可以是其他人）、信托財產(chǎn)（應明確底層資產(chǎn)類型與規(guī)模，結構化產(chǎn)品中不同資產(chǎn)所對應的受益人及其份額）、信托期限、參與主體、信托服務內(nèi)容（包含但不限于不良資產(chǎn)的各類經(jīng)營及清收內(nèi)容，如保管、處置財產(chǎn)、維護訴訟時效及擔保權利、在管理中向委托人提供信息披露、按照信托合同進行清算分配實現(xiàn)委托人收益）等。

在確定交易結構后，通過律師和信托公司的專業(yè)信息梳理和整合，形成信托合同，并經(jīng)過債權人、債務人、基石投資者等多方機構的共同磋商與溝通，盡最大可能達成共識，當簽約人數(shù)和金額達到足以確保信托計劃順利執(zhí)行的程度，信托計劃生效，并進入到執(zhí)行的階段。

（四）信托計劃運行

結合煒衡律師事務所王兆同、李忠鍇兩位律師《以“仿重整信托計劃”助力困境房企的庭外重組》的專業(yè)報告，可以梳理出信托計劃的大致運行軌跡：

三、風險處置服務信托的風險管控

（一）準入環(huán)節(jié)的風險管控

一是完成資產(chǎn)轉移所應履行的程序。如底層資產(chǎn)為權益性資產(chǎn)的，在股權轉移時，應完成工商變更登記手續(xù)；若為債權性資產(chǎn)，其轉移應及時通知債務人及其擔保人，避免在交付過程中出現(xiàn)資產(chǎn)脫保、權利轉讓瑕疵或法律糾紛。

二是做好過渡期間的資產(chǎn)保護。進入到經(jīng)營困境的企業(yè)，其各類資產(chǎn)上的權利負擔大都較為重疊且負擔較重，但進行資產(chǎn)轉移時，將會涉及到對部分權利解除后，再重新辦理抵質(zhì)押手續(xù)或變更主體，在這一過程中將會存在部分時差，出現(xiàn)權利保護的真空期，尤其是在信托合同出現(xiàn)不能及時設立或無法設立的情形時，再恢復權利負擔的難度較大，很可能導致原始權利人的權益受損。此外，在權利真空期間，也不能排除債務人惡意逃廢債的情形，導致受益人喪失對資產(chǎn)的控制。為縮短真空期，應與相關登記管理部門做好充分溝通，盡可能縮短時間差，爭取在當天完成權利負擔的解除和財產(chǎn)的轉移。

（二）存續(xù)期管理的風險管控

一是厘清權利義務邊界。風險處置受托服務信托底層資產(chǎn)為不良資產(chǎn)，價值波動性較大且有較大可能出現(xiàn)貶值；當信托公司作為托管人，負責管理及處置資產(chǎn)時，將會面臨較多的各類糾紛。為防范這一風險，必須在信托合同中明確各方當事人的主體責任及權利義務邊界，并做好充分的風險揭示。受托人應注意信托文件中受托人的受托責任、義務范圍，嚴格按照信托文件的約定的內(nèi)容和程序履行受托人義務。對債權人而言，信托財產(chǎn)的管理權限、處置條件等關系到債權是否能順利清償，因而應格外關注并綜合各種因素予以確定。

二是完善存續(xù)期監(jiān)管措施。不良資產(chǎn)處置周期具有不確定性，由此導致信托期限較長，應結合注入服務信托的底層資產(chǎn)類別進行差異化的存續(xù)期監(jiān)管方案，如設置資金監(jiān)管賬戶，確?，F(xiàn)金回款不會被移做他用；或與相關主體簽訂監(jiān)管協(xié)議，共同參與章證照共管、后續(xù)運營監(jiān)督等。

（三）退出環(huán)節(jié)的風險管控

根據(jù)競天公誠律師事務所任國兵、王蕊律師的“信托分類新規(guī)系列之五：風險處置受托服務信托的展業(yè)解讀”等專業(yè)報告分析，信托財產(chǎn)償債后可能存在非現(xiàn)金形式的信托財產(chǎn)，因而信托文件通常會做原狀分配的安排，股權、債權等非現(xiàn)金形式的信托財產(chǎn)分配涉及轉讓協(xié)議的簽署、辦理權屬或擔保變更登記手續(xù)等事務，需要交易對手配合，如因剩余信托財產(chǎn)價值不高等原因導致交易對手不積極配合辦理相關手續(xù)，則信托財產(chǎn)難以完成分配。為避免信托利益因交易對手原因遲遲難以完成，需在信托文件中約定自受托人向相應受益人發(fā)出信托財產(chǎn)現(xiàn)狀分配通知書且向相關當事人履行了適當通知義務即視為信托財產(chǎn)全部轉移至相應受益人，由此產(chǎn)生的風險均由相應受益人承擔，同時約定受托人對轉讓協(xié)議的簽署、辦理權屬或擔保變更登記手續(xù)等事務僅有配合義務。

四、企業(yè)破產(chǎn)受托服務信托運作思路

企業(yè)破產(chǎn)受托服務信托是指“信托公司作為受托人，為依照《破產(chǎn)法》實施破產(chǎn)重整、和解或者清算的企業(yè)風險處置提供受托服務，設立以向企業(yè)債權人償債為目的的信托。”

（一）基本業(yè)務邏輯

信托公司為提高企業(yè)風險處置效率，針對面臨債務危機的困境企業(yè)，在其市場化重組和司法重整過程中提供的資產(chǎn)流轉、資金支持、資金結算、財產(chǎn)分配等受托服務的信托業(yè)務。具體業(yè)務要素如下表所示：

不良資產(chǎn)信托都是基于管理特殊資產(chǎn)而設立，信托公司正常情況下不會承擔主動管理職責，因此在實操層面，信托合同中一般會以“正面清單”的方式明確其作為財產(chǎn)權信托受托人應當履行的義務和責任。除此外，其他相關管理工作則是根據(jù)委托人或受益人的指令加以運作。

（二）重整企業(yè)服務信托

1、清償型重整企業(yè)服務信托

重整企業(yè)作為委托人，將重整企業(yè)中的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入到信托計劃之中，并將自己作為信托受益人（自益型），收到信托份額分配收益后，直接過手給債權人抵償其債務；或者直接將債權人作為信托受益人（他益型），通過分配信托受益權抵償其債務，實現(xiàn)即期清償。具體業(yè)務模式如下圖：

在上述交易結構中，為符合《信托法》等相關法律法規(guī)的要求，業(yè)務設計應統(tǒng)籌考慮如下問題：

2、補償型重整企業(yè)服務信托

重整企業(yè)作為委托人，委托信托公司成立自益型信托或他益型信托，將非核心資產(chǎn)注入信托計劃。重整公司自身在獲得信托收益并扣除相關費用后轉手給債權人，或債權人直接作為信托計劃份額受益人分配信托利益。各債權人根據(jù)債權比例切分信托受益權份額，信托計劃存續(xù)期間的收益償付債權人，受益人取得信托受益權并不視為債權清償。具體業(yè)務模式如下圖：

在該業(yè)務模式下，債權人取得信托受益權并不會導致債權人債權金額的減少，只是作為一種未來或有權益，是其破產(chǎn)重整的補充補償手段。因為底層資產(chǎn)質(zhì)量較差，能否順利變現(xiàn)實現(xiàn)退出具有不確定性，若重整主體經(jīng)營不善，服務信托無法有效運行，信托期限就無法準確界定，因此需要在合同中設置信托終止條件。

（三）紓困服務信托模式

信托公司以重整投資人（一般是財務投資人）的分身，參與到破產(chǎn)重整活動當中，通過階段性股權投資或共益?zhèn)顿Y等多種方式，推動重整計劃方案的執(zhí)行，充分平衡債權人、股東、委托人、受益人等各方利益，通過綜合運用現(xiàn)金清償、債轉股、留債等不同方式的安排，實現(xiàn)債權人債權清償最大化，優(yōu)化破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)負債表，并以資金注入、資源共享、管理經(jīng)驗輸出、產(chǎn)業(yè)資源整合等方式，提升重整企業(yè)的盈利能力。

五、企業(yè)市場化重組受托服務信托

根據(jù)信托分類新規(guī)，企業(yè)市場化重組受托服務信托是指“信托公司作為受托人，為面臨債務危機、擬進行債務重組或股權重組的企業(yè)風險處置提供受托服務，設立以向企業(yè)債權人償債為目的的信托。”

（一）基本業(yè)務邏輯

債權人服務信托是債權人作為委托人，以其對債務人合法享有的債權委托給信托公司，設立信托計劃，通過信托公司提供的專業(yè)服務，使債權資產(chǎn)能夠盡可能少的發(fā)生價值貶損，盡可能使債權人獲得足額清償?shù)男磐袠I(yè)務模式。其基本業(yè)務邏輯如下圖：

（二）資產(chǎn)管理型服務信托

債權人將其足額未獲清償?shù)膫鶛嘟桓督o信托公司成立信托計劃，由信托公司作為受托人代表服務信托對債權人的債權進行集合管理的業(yè)務模式。該模式既可適用于債權人數(shù)量眾多，受托人將分散債權集中受托管理的情形，也可適用于破產(chǎn)重整中留債債權的處理。該類業(yè)務的核心在于發(fā)揮信托公司專業(yè)資產(chǎn)管理機構的功能，借助其在客戶信息采集、受益賬戶管理、信息披露、信托利益分配等基礎運營服務方面的優(yōu)勢，為債權人提供全方面的服務。在具體實操層面，也可以結合債務重組的具體方案，對特定資產(chǎn)進行隔離操作。

1、資產(chǎn)隔離模式

在債務重組過程中，債務人作為委托人將其持有的資產(chǎn)（包括但不限于債權、物權等）作為信托財產(chǎn)委托給信托公司設立財產(chǎn)權信托。借助財產(chǎn)權信托的風險隔離作用，避免債務人資產(chǎn)被其他人搶先凍結和查封，保證企業(yè)核心資產(chǎn)的安全，并維護其經(jīng)營的穩(wěn)定性。而債權人作為信托受益人可將收取現(xiàn)金形式的信托利益全部或部分用于抵消債權人及關聯(lián)人之間在其他投融資等交易中的應收款項，從而實現(xiàn)債務清償或重組。

基于信托的屬性，委托人向信托交付信托資產(chǎn)時，通常以零對價的方式將資產(chǎn)注入SPV，極大情況下會被認定為轉讓價格不公允，尤其是在不良資產(chǎn)信托中，債務人通常已經(jīng)存在較為嚴重的流動性風險，在這種背景下將核心資產(chǎn)裝入SPV，只能確保部分債權人能夠獲得最大程度的清償，非常容易被認定為損害其他債權人利益，構成無償或以不合理低價對外處置資產(chǎn)的情形，因此在司法實踐中，可能會受到《中華人民共和國信托法》第12條，以及《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第31、32和33條的影響，存在被其他債權人行使撤銷權或破產(chǎn)撤銷權的風險。

若裝入到SPV的是股權類資產(chǎn)，因為信托財產(chǎn)交付登記和公示制度目前尚不完善，當前只能通過工商管理部門辦理股權轉讓登記實現(xiàn)交付，在這種情況下，信托公司作為信托資產(chǎn)托管人將會成為名義上是公司股東，但若底層資產(chǎn)存在出資瑕疵的時候，信托公司將會面臨被要求補繳出資，或對標的公司債務承擔補充賠償責任的風險。如在在某股東損害公司債權人利益責任糾紛案（[2017]京民終601號）中，原股東將股權作為信托財產(chǎn)交付給信托公司，信托公司因此登記為公司股東后，外部債權人要求信托公司承擔股東瑕疵出資的責任。該案件經(jīng)一審、二審、再審，法院主要基于商事外觀主義原則最終判決信托公司以自身固有財產(chǎn)（而非以信托財產(chǎn)為限）向外部債權人承擔補充賠償責任。

2、補充增信模式

債權人作為委托人，將其持有的債權作為信托財產(chǎn)委托信托公司設立自益型財產(chǎn)權信托，并由信托公司代表財產(chǎn)權信托作為抵押權人辦理抵押登記。這一業(yè)務模式主要運用于產(chǎn)業(yè)鏈的上下游之間，當債務人已經(jīng)出現(xiàn)經(jīng)營困難，甚至出現(xiàn)還款不力的情況，債權人擬為其債權補充具有實際價值的不動產(chǎn)抵押擔保，來保證其債權有效回收，就會采取這一信托模式。作為一種較有前瞻性的債務重組手段，這一模式的出現(xiàn)主要是針對抵押登記辦理不能的情形。雖然《不動產(chǎn)登記暫行條例》、《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》并未限制或禁止金融機構以外的其他主體成為國有土地使用權的抵押權人，且在國土資源部《關于完善建設用地使用權轉讓、出租、抵押二級市場的試點方案》的通知中，已經(jīng)放寬對抵押權人的限制，明確按照債權平等原則，明確自然人、企業(yè)均可作為抵押權人依法申請以建設用地使用權及其地上房屋等建筑物、構筑物所有權辦理不動產(chǎn)抵押登記。但在實操層面，部分國土登記管理部門在受理抵押權人為非金融機構抵押登記申請時仍然非常謹慎，而這一不良資產(chǎn)信托模式，通過信托公司的增信，無疑為實操層面提供了一些便利。

（三）債權轉換型服務信托

債權人將其足額未獲清償?shù)膫鶛嘟桓督o信托公司成立信托計劃，由信托公司作為受托人代表服務信托對債權人的債權進行管理，并在信托層面將債權轉換成其他形式的資產(chǎn)業(yè)態(tài)（包括但不限于債轉股、以物抵債等）、該類信托業(yè)務可以滿足債務重組、破產(chǎn)重整等業(yè)務開展過程中的定制化需求。

附、重點法律法規(guī)條文

注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。

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原標題： 萬字實操手冊：風險處置受托服務信托業(yè)務詳解