作者：應(yīng)建文

在我國(guó)，通常會(huì)對(duì)破產(chǎn)管理人做這樣的定義：“破產(chǎn)管理人是指破產(chǎn)案件中，在法院的指揮和監(jiān)督之下全面接管破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)并負(fù)責(zé)對(duì)其進(jìn)行保管、清理、估價(jià)、處理和分配的專門機(jī)構(gòu)?！?/span>

根據(jù)《破產(chǎn)法》等相關(guān)規(guī)定，管理人主要履行下列職責(zé)：

       （一）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

　?。ǘ┱{(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；

　?。ㄈQ定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

　?。ㄋ模Q定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支；

　?。ㄎ澹┰诘谝淮蝹鶛?quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；

　?。┗厥掌飘a(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人、財(cái)產(chǎn)持有人依法行使財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

　?。ㄆ撸┕芾砗吞幏謧鶆?wù)人的財(cái)產(chǎn)；

　?。ò耍┻M(jìn)行破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的委托評(píng)估、拍賣及其他變現(xiàn)工作；

　?。ň牛┐韨鶆?wù)人參加訴訟、仲裁等；

　?。ㄊ┨嶙h召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議；

　?。ㄊ唬┮婪ㄌ岢霾?zhí)行破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)處理和分配方案；

　　（十二）提交清算工作報(bào)告；

　?。ㄊ┺k理企業(yè)注銷登記等破產(chǎn)終結(jié)事宜；

　　（十四）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

很顯然，在破產(chǎn)案件中，無(wú)論對(duì)債權(quán)人或債務(wù)人而言，破產(chǎn)管理人都儼然是一個(gè)大管家，管理人的職責(zé)具體細(xì)致并貫穿破產(chǎn)行為的始終。破產(chǎn)管理人職責(zé)不僅是具體的，而且是雙向的，既包括管理破產(chǎn)事務(wù)的權(quán)利，也包括管理破產(chǎn)事務(wù)的義務(wù)。管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，忠實(shí)履行職務(wù)，依法管理，切實(shí)維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益。因玩忽職守或其他違法行為造成債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

是不是破產(chǎn)管理人在接受法院指定后，就必然享有破產(chǎn)法規(guī)定的上述各項(xiàng)職責(zé)呢？筆者認(rèn)為，破產(chǎn)管理人的職責(zé)不是籠統(tǒng)固定的，而是隨著企業(yè)破產(chǎn)的進(jìn)程，管理人身份和職能也呈現(xiàn)發(fā)展變化的過(guò)程。

在具體闡述之前，筆者試著先對(duì)破產(chǎn)管理人的權(quán)限來(lái)源做一些梳理探討：

首先，破產(chǎn)管理人是一個(gè)專業(yè)性的機(jī)構(gòu)，其參與破產(chǎn)案件直接原因是法院的指定，法院指定管理人是基于破產(chǎn)法等法律規(guī)定作出，像諸多司法鑒定機(jī)構(gòu)一樣，破產(chǎn)管理人這一機(jī)構(gòu)概括職能是法律賦予的。這一特性解釋了破產(chǎn)管理人提供的是一項(xiàng)專業(yè)性服務(wù)，該服務(wù)是有償?shù)?，同時(shí)服務(wù)瑕疵要引發(fā)賠償。

其次，破產(chǎn)管理人不單單是專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，他還要處理一些私法行為，比方說(shuō)追討公司債權(quán)、處分公司財(cái)產(chǎn)、為破產(chǎn)相關(guān)主體進(jìn)行維權(quán)訴訟等，這需要征得當(dāng)事人的同意或授權(quán)，實(shí)際上履行的是一種代理人的職責(zé)。

在這里，就必須要明確，破產(chǎn)管理人是誰(shuí)的代言人，主要維護(hù)何方主體的法益？

破產(chǎn)管理人接受債務(wù)人公司財(cái)產(chǎn)、管理及處分債務(wù)人公司財(cái)產(chǎn)，是基于法定而非債務(wù)當(dāng)事人的授權(quán)，很顯然，管理人不是債務(wù)人公司的代言人（這一點(diǎn)，無(wú)論是債權(quán)人、還是債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)案件，都一樣適用）。但管理人在處置、變現(xiàn)或分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)時(shí)，要經(jīng)得債權(quán)人會(huì)議表決同意。從這個(gè)意義上說(shuō)，破產(chǎn)管理人工作目的是實(shí)現(xiàn)債權(quán)人利益最大化，是債權(quán)人的代言人，這也符合破產(chǎn)法的精神。

第三，破產(chǎn)管理人還有確認(rèn)債權(quán)數(shù)額、終止破產(chǎn)企業(yè)合同履行、停止破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)行為等準(zhǔn)司法行為，為此，破產(chǎn)管理人常被業(yè)內(nèi)一些人理解為準(zhǔn)公主體。筆者傾向認(rèn)為，破產(chǎn)管理人配合司法工作，履行相關(guān)職責(zé)，類似于取得了司法授權(quán)。

第四，破產(chǎn)管理人為破產(chǎn)事務(wù)提供了專業(yè)服務(wù)，其本身不是破產(chǎn)事務(wù)一方獨(dú)立主體。

由于破產(chǎn)管理人職權(quán)來(lái)源的多樣性，決定了其在不同的破產(chǎn)階段，扮演的角色和履行職責(zé)不同。為更好說(shuō)明這一點(diǎn)，筆者將破產(chǎn)案件分為以下幾個(gè)階段：

一、從破產(chǎn)案受理到第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)，管理人接管企業(yè)，協(xié)助司法工作。

根據(jù)規(guī)定，法院在受理破產(chǎn)案件后的25天內(nèi)確定破產(chǎn)管理人，破產(chǎn)管理人出場(chǎng)，主要是接管企業(yè)，配合司法工作。具體表現(xiàn)為：

　?。ㄒ唬┨崆皽?zhǔn)備

　　在人民法院相關(guān)部門現(xiàn)場(chǎng)指定管理人后，該社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或個(gè)人應(yīng)立即提前摸清債務(wù)人情況，制訂接管方案，與債務(wù)人有關(guān)人員包括法定代表人、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人完善債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)登記清冊(cè)、資產(chǎn)明細(xì)表、有形財(cái)產(chǎn)處所清冊(cè)、對(duì)外投資明細(xì)、相關(guān)資產(chǎn)抵押擔(dān)保明細(xì)、訴訟情況說(shuō)明等，隨時(shí)等候交接。

　?。ǘ┓诸^交接

　?。?、債權(quán)債務(wù)組：按照“一戶不漏，一筆不錯(cuò)”的要求，分別審核準(zhǔn)確完整的企業(yè)應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款及其他應(yīng)收款清冊(cè)；

　?。?、資產(chǎn)財(cái)務(wù)組：全面清點(diǎn)核實(shí)企業(yè)財(cái)產(chǎn)，對(duì)流動(dòng)資產(chǎn)、對(duì)外投資、固定資產(chǎn)按科目分類編制清冊(cè)。編制破產(chǎn)宣告日的科目余額表、資產(chǎn)負(fù)債表及損益表，編制清算期間、破產(chǎn)終結(jié)日的相關(guān)報(bào)表；

　?。?、安置組：編制破產(chǎn)企業(yè)人員名冊(cè)，準(zhǔn)確計(jì)算職工債權(quán)數(shù)額，實(shí)施職工分流方案；

　　４、綜合組：保管封存證照、權(quán)證、印章等，負(fù)責(zé)安全保衛(wèi)，督促各組清算進(jìn)度。

　?。ㄈ┛傮w接收

　　債務(wù)人法定代表人與管理人辦理總體接收手續(xù)，簽訂《移交接管書》，并附交接清單。

　?。ㄋ模┲贫ń庸軋?bào)告

　　管理人向人民法院報(bào)告，并報(bào)送《破產(chǎn)清算方案》、《清算工作實(shí)施計(jì)劃》等。

       在此期間，其主要工作任務(wù)是統(tǒng)計(jì)債權(quán)，防范、監(jiān)督債務(wù)人應(yīng)急處分財(cái)產(chǎn)，避免出現(xiàn)損害債權(quán)人利益行為。在這一階段，管理人主要充當(dāng)調(diào)查人、統(tǒng)計(jì)人、代管人、監(jiān)督人的角色。

二、一債會(huì)到法院宣告破產(chǎn)期間，管理人對(duì)“兩債”審查義務(wù)。

管理人第一次在債權(quán)人會(huì)議上和債權(quán)人見(jiàn)面，進(jìn)行信任度測(cè)試，債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人民法院予以更換。

管理人取得債權(quán)人信任的，開(kāi)始逐項(xiàng)開(kāi)展管理人工作。在此期間，管理人要根據(jù)各債權(quán)人的申報(bào)，對(duì)債權(quán)進(jìn)行真實(shí)性、合法性、相關(guān)性審查，并分門別類確認(rèn)債權(quán)的數(shù)量和效力。管理人另一重要任務(wù)是按照清理后的破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)清冊(cè)，書面通知破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人或財(cái)產(chǎn)持有人，在限定的期限內(nèi)向管理人清償債務(wù)或交付財(cái)產(chǎn)（管理人發(fā)出的通知應(yīng)寫明企業(yè)宣告破產(chǎn)的時(shí)間，破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人或持有人應(yīng)向管理人清償債務(wù)數(shù)額或交付財(cái)產(chǎn)的品種、數(shù)量、限定清償或交付的時(shí)間）。破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人或持有人未在限定的時(shí)間內(nèi)履行，管理人應(yīng)及時(shí)提起訴訟。

這個(gè)階段，管理人主要任務(wù)是利用專業(yè)知識(shí)審查破產(chǎn)企業(yè)是否實(shí)質(zhì)性具備破產(chǎn)條件，并匯報(bào)審案法院審查確認(rèn)，其充當(dāng)?shù)氖菍徍巳说慕巧?/span>

三、破產(chǎn)清算階段管理人有條件處分權(quán)。

債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，就成為破產(chǎn)人，企業(yè)法人就淪為了清算法人，破產(chǎn)人所有的全部財(cái)產(chǎn)被作為概括執(zhí)行的客體，應(yīng)全部移交破產(chǎn)管理人管理和處分。至此，破產(chǎn)管理人才真正獲得破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)有有條件的處分權(quán)。

在這個(gè)階段，管理人開(kāi)始具體擬定破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案和分配方案，在報(bào)債權(quán)人會(huì)議表決或法院裁定后，執(zhí)行破產(chǎn)清算方案。

四、破產(chǎn)和解、重整下的管理人監(jiān)督角色。

不是所有宣告破產(chǎn)案件審理后都一定步入清算分配程序，破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重整也是結(jié)束破產(chǎn)程序的兩種方式。按照清算、和解、重整的邏輯順序，我國(guó)破產(chǎn)法將清算前置，在清算中和解或重整。

在達(dá)成和解或重整協(xié)議后，破產(chǎn)管理人在經(jīng)法院準(zhǔn)許后，會(huì)向債務(wù)人移交財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)，充當(dāng)一個(gè)監(jiān)督人的角色。

五、破產(chǎn)重整成功、和解履行、破產(chǎn)終結(jié)后，管理人退出。

管理人并非破產(chǎn)案件的當(dāng)事主體，他和破產(chǎn)主體間并不存在民商法意義上的權(quán)屬關(guān)系，故在破產(chǎn)終結(jié)后，管理人全身而退，除非有新的法律事實(shí)和行為再次啟動(dòng)管理人的職權(quán)。

當(dāng)然，上述的劃分是不絕對(duì)的，比如有些簡(jiǎn)單案件，在召集第一次債權(quán)人會(huì)議之前或同時(shí)，法院就宣告企業(yè)破產(chǎn)，管理人直接充當(dāng)管理人和分配人的角色。有些案件被宣告破產(chǎn)后，進(jìn)入和解或重整程序，失敗后再次宣告破產(chǎn)，進(jìn)入第二次清算程序，管理人的職責(zé)也會(huì)隨著案件的進(jìn)展而轉(zhuǎn)變。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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原標(biāo)題： 破產(chǎn)管理人在企業(yè)破產(chǎn)不同階段的主要職能