法園金融法律研究 作者：王平lawyer
來源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）
《關于規(guī)范金融機構資產管理業(yè)務的指導意見》（銀發(fā)〔2018〕106號，以下簡稱“資管新規(guī)”）規(guī)定：
主營業(yè)務不包括資產管理業(yè)務的金融機構應當設立具有獨立法人地位的資產管理子公司開展資產管理業(yè)務，強化法人風險隔離，暫不具備條件的可以設立專門的資產管理業(yè)務經營部門開展業(yè)務。
隨后，包括興業(yè)、招商、浦發(fā)在內的十幾家銀行紛紛設立資管子公司，擬通過資管子公司開展理財類資產管理業(yè)務。對于銀行資管子公司，筆者仍然存在一些疑問。
其一、設立資管子公司后，銀行還能不能開展理財業(yè)務？
按照資管新規(guī)的規(guī)定，應理解為主營業(yè)務不包括資產管理業(yè)務的銀行可以設立法人地位的資產管理公司，開展資產管理業(yè)務。暫不具備條件的可以設立專門的資產管理業(yè)務經營部門開展業(yè)務。
換言之，設立了資管子公司的銀行，不得通過銀行開展理財業(yè)務。而沒有設立資管子公司的銀行，可以以銀行作為受托人開展理財業(yè)務。
眼下，資管子公司相關監(jiān)管規(guī)定并未落地，如果急于設立資管子公司，對銀行本身未必是好事。按照資管新規(guī)來看，設立資管子公司后，銀行本身的理財業(yè)務應當終止。
其二、理財細則征求意見稿并不適用于資管子公司，那出臺的意義何在？
2018年7月20日，《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法》（征求意見稿）（以下簡稱“理財細則征求意見稿”）公布，其中規(guī)定：
第二條 （適用范圍）本辦法適用于在中華人民共和國境內設立的商業(yè)銀行，包括中資商業(yè)銀行、外商獨資銀行、中外合資銀行。
第三條 （定義）本辦法所稱理財業(yè)務是指商業(yè)銀行接受投資者委托，按照與投資者事先約定的投資策略、風險承擔和收益分配方式，對受托的投資者財產進行投資和管理的金融服務。
本辦法所稱理財產品是指商業(yè)銀行按照約定條件和實際投資收益情況向投資者支付收益、不保證本金支付和收益水平的非保本型理財產品。
根據(jù)理財細則征求意見稿的規(guī)定，理財細則將僅適用于商業(yè)銀行發(fā)行的理財財產，即銀行作為管理人的資產管理產品，理財細則征求意見稿并不適用于銀行資管子公司所開展的理財業(yè)務。但是，根據(jù)資管新規(guī)的精神，銀行設立資管子公司開展資產管理業(yè)務是大勢所趨。隨著資管子公司監(jiān)管規(guī)定的出臺，除非牌照有數(shù)量限制，銀行都將設立資管子公司開展理財業(yè)務，而且會迅速落實到位，那么，理財細則征求意見稿僅僅適用于這個短暫的窗口期？
其三、資管子公司開展的銀行理財業(yè)務還是理財業(yè)務嗎？
銀行理財業(yè)務，顧名思義，應該是銀行開展的理財業(yè)務。如果該項業(yè)務由資管子公司作為管理人開展，筆者認為，這將不能稱作銀行理財業(yè)務，這應是銀行資管子公司理財業(yè)務。那么，如果銀行全部通過資管子公司開展理財業(yè)務，那么，銀行理財這項業(yè)務，理論上應當徹底消失。
其四、資管子公司是不是應該有嚴格的股權限制？
資管新規(guī)要求，主營業(yè)務不包括資產管理業(yè)務的金融機構應當設立具有獨立法人地位的資產管理子公司開展資產管理業(yè)務，那么，資管子公司是銀行為理財業(yè)務設立職能機構。即，在法律上，資管子公司是獨立法人，但是在業(yè)務管理上，資管子公司相當于總行一個部門。那么，銀行對資管子公司的持股比例，應當嚴格控制，銀行持有資管子公司股權的轉讓，應當嚴格限制。
總之，當前還處于資管行業(yè)格局還在重塑階段，僅有部門資管業(yè)務類型出臺了相關細則征求意見稿，或者出臺了相關過渡時期規(guī)定，一切還須一系列相關細則的正式出臺，以便對相關業(yè)務具體操作進行明確。
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