作者：趙敏 喬予

來源：君合法律評論（ID：JUNHE_LegalUpdates）

前 言 

自上世紀(jì)90年代我國恢復(fù)證券投資交易后，不少企業(yè)（包括事業(yè)單位）在早期參與過上市公司股票投資，而該類企業(yè)后期因長期不經(jīng)營而處于歇業(yè)、停滯、被吊銷營業(yè)執(zhí)照狀態(tài)，成為了僵尸企業(yè)。該等企業(yè)早期在證券交易所投資了A股的股票并持有至今，且股票賬戶里有上市公司歷年分配的股票紅利，該等股票和紅利，企業(yè)無法通過自行轉(zhuǎn)讓、自行清算、委托資產(chǎn)管理等方式依法進(jìn)行處置，亦無法向股東、投資人進(jìn)行分配。此外，該等已成為僵尸企業(yè)的股東或上級主管單位為了避免企業(yè)清算責(zé)任，只能通過法院強(qiáng)制清算程序（適用于資大于債的情形）或破產(chǎn)清算程序（適用于資不抵債的情形）來終結(jié)企業(yè)。現(xiàn)行關(guān)于強(qiáng)制清算的法律及司法解釋，對于清算組如何依法處置該等被清算企業(yè)早期投資的股票及獲得的紅利，并無明確規(guī)定。實(shí)踐中，法院指定的清算組需要與破產(chǎn)審判庭、執(zhí)行局及證券投資交易機(jī)構(gòu)等多方協(xié)調(diào)解決，程序復(fù)雜。我們作為上海市高級人民法院的入冊一級破產(chǎn)管理人機(jī)構(gòu)，在實(shí)務(wù)中就該等被清算企業(yè)早期投資的股票及獲得的紅利的處置解決，分享如下經(jīng)驗(yàn)和實(shí)務(wù)問題的探討。

本文分為以下5個部分

1. 強(qiáng)制清算制度簡介及法律條文的主要變化；

2. H企業(yè)案1中清算組處置僵尸企業(yè)所持股票資產(chǎn)的難點(diǎn)；

3. 強(qiáng)制清算案件中處置A股股票如何確定起拍價；

4. H企業(yè)案中如何接管和處置股票紅利；

5. 強(qiáng)制清算案件中處置股票紅利是否征收企業(yè)所得稅。

一

強(qiáng)制清算制度簡介及法律條文的主要變化

強(qiáng)制清算制度，是指在公司出現(xiàn)解散事由后無法自行清算的情況下，經(jīng)利害關(guān)系人申請，通過司法權(quán)的介入，指定清算組對公司開展清產(chǎn)核資、清償債務(wù)、財(cái)產(chǎn)分配、主體注銷等清算事務(wù)的法律制度。

強(qiáng)制清算制度最早可追溯至《公司法（1993）》于1994年7月1日實(shí)施生效之時。根據(jù)《公司法（1993）》第一百九十一條，當(dāng)公司出現(xiàn)法定解散事由，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院，指定有關(guān)人員組成清算組，進(jìn)行清算。該條款是企業(yè)強(qiáng)制清算制度的法律基礎(chǔ)。

隨著《公司法》的修訂，強(qiáng)制清算制度也有相應(yīng)的更新和演變。《公司法（2023）》第二百三十三條將強(qiáng)制清算制度作了進(jìn)一步完善，主要變化有兩點(diǎn)：

一是擴(kuò)大了強(qiáng)制清算申請主體的范圍，由“債權(quán)人”擴(kuò)大到“利害關(guān)系人”以及“作出吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者撤銷決定的部門或者公司登記機(jī)關(guān)”等主體；

二是增加了強(qiáng)制清算的適用情形，由“逾期不成立清算組”增加為“逾期不成立清算組”或者“成立清算組后不清算”兩種情形。

強(qiáng)制清算制度發(fā)展至今，對于清理“僵尸企業(yè)”、維護(hù)市場運(yùn)行秩序發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。現(xiàn)行的強(qiáng)制清算法律制度，是以《公司法》及其司法解釋為基礎(chǔ)、以最高人民法院2009年的《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會紀(jì)要》為具體落地實(shí)施規(guī)則、以企業(yè)破產(chǎn)法及其他相關(guān)司法解釋與會議紀(jì)要為補(bǔ)充的制度體系。

二

強(qiáng)制清算案件中清算組處置僵尸企業(yè)

所持股票資產(chǎn)的難點(diǎn)（以H企業(yè)案為例）

我們以2024年作為上海高院指定清算組承辦的H企業(yè)強(qiáng)制清算案為例，分析強(qiáng)制清算案件中處置僵尸企業(yè)名下股票資產(chǎn)過程中所涉及的一些難點(diǎn)。

H企業(yè)成立于1989年3月6日，登記機(jī)關(guān)為上海市某區(qū)市場監(jiān)督管理局。H企業(yè)的出資人/上級主管單位是上海市某區(qū)某鎮(zhèn)政府，即向法院申請H企業(yè)強(qiáng)制清算的申請人。

據(jù)申請人告知，H企業(yè)是其資產(chǎn)托管體系內(nèi)的長期僵尸企業(yè)，于1999年7月9日被當(dāng)時主管工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。申請人為清理僵尸企業(yè)，擬對其進(jìn)行自行清算；但是由于申請人不掌握H企業(yè)的印章、財(cái)務(wù)資料、經(jīng)營管理資料以及法定代表人等人員情況，因此申請人無法對H企業(yè)自行組織清算，而是向法院申請對H企業(yè)進(jìn)行強(qiáng)制清算。法院經(jīng)審查裁定受理后，隨機(jī)搖號指定我們擔(dān)任該強(qiáng)制清算案件的清算組。

根據(jù)申請人提供的書面材料，清算組了解到，H企業(yè)原是鎮(zhèn)辦小型供銷社，1991年6月，H企業(yè)以當(dāng)時企業(yè)名稱認(rèn)購上交所A股某上市公司法人股2000股，金額共計(jì)37,000元（人民幣，以下幣種同）。1999年1月，因H企業(yè)停業(yè)而將其資產(chǎn)劃入鎮(zhèn)屬社區(qū)服務(wù)中心的賬戶。此后，歷經(jīng)幾次集體企業(yè)改革改制，均未能清理處置前述H企業(yè)投資持有的某上市公司A股股票。

清算組前往中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司上海分公司（下稱“中證登”），查詢到前述H企業(yè)的證券賬戶及證券登記信息具體情況。根據(jù)登記信息，“H企業(yè)”名下持有某上市公司A股股票43,870股。此外，登記信息顯示，2007年至2023年期間，H企業(yè)收到該上市公司歷年派發(fā)的43,870股無限售流通股紅利。

除此之外，清算組查明，H企業(yè)名下無房產(chǎn)、無車輛、無銀行存款，也無其他財(cái)產(chǎn)。

因此，本案中最重要的工作就是處置H企業(yè)名下的上市公司股票和紅利。由于歷史久遠(yuǎn)，涉及到的股票和紅利持有、清算以及相關(guān)法律和程序問題錯綜復(fù)雜。本案中，主要涉及了以下幾個難點(diǎn)：

第一，根據(jù)當(dāng)年國資監(jiān)管有關(guān)規(guī)定，政府及其出資主體或主管的下屬單位不得持有A股股票，導(dǎo)致H企業(yè)所持有的股票長期無法得到處理。

第二，由于年代久遠(yuǎn)，清算組已無法接管到H企業(yè)的財(cái)務(wù)資料，查詢相關(guān)股票信息非常困難。

第三，清算組通過中證登和當(dāng)初股票的開戶券商進(jìn)行了查詢，但無法從其他公開渠道查詢到H企業(yè)所持有股票的記錄。

第四，根據(jù)上海證券交易所的規(guī)定，如果投資者未按要求辦理券商指定交易手續(xù)，交易所電腦交易系統(tǒng)將自動拒絕其證券賬戶的交易申報(bào)指令，未辦理指定交易的投資者將無法通過上海證券交易所進(jìn)行證券交易。由于H企業(yè)1991年在證券公司開戶至今未辦理券商指定交易，因此，上市公司向H企業(yè)發(fā)放的紅利一直未能進(jìn)入其證券賬戶，而是由中證登代收代管。但是，由于H企業(yè)早已被吊銷營業(yè)執(zhí)照且已進(jìn)入強(qiáng)制清算程序，且證券公司的系統(tǒng)內(nèi)也查詢不到H企業(yè)的證券賬戶，因此按照規(guī)定，中證登及任何證券公司均無法再為H企業(yè)辦理新開證券賬戶。

第五，關(guān)于企業(yè)強(qiáng)制清算情形下所持有股票進(jìn)行拍賣的轉(zhuǎn)讓價格確定，沒有明確的規(guī)定。

第六，紅利的處置問題涉及到賬戶無法重開、中證登如何合規(guī)劃轉(zhuǎn)、是否涉及納稅申報(bào)以及金額和歸屬的確認(rèn)等難點(diǎn)。

三

強(qiáng)制清算程序下A股股票

轉(zhuǎn)讓起拍價的確定規(guī)則探討

首先，就A股股票的處理而言，清算組向中證登業(yè)務(wù)人員進(jìn)行現(xiàn)場核實(shí)，H企業(yè)所持有的股票不能通過權(quán)利人委托證券公司在股票二級市場公開處置變現(xiàn)的常規(guī)方式進(jìn)行處置，而是必須通過司法程序（包括但不限于破產(chǎn)程序及強(qiáng)制清算程序）的公開拍賣進(jìn)行處置變現(xiàn)。因此，清算組就上述股票如何變現(xiàn)進(jìn)行了全面深入的法律研究。

《最高人民法院關(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)司法拍賣應(yīng)當(dāng)確定保留價，拍賣保留價即為起拍價；同時規(guī)定起拍價由人民法院參照評估價確定；未作評估的，參照市價確定，并征詢當(dāng)事人意見；還規(guī)定起拍價不得低于評估價或者市價的百分之七十。

在實(shí)踐操作中，為了確定一個較為合理的起拍價，人民法院通常會參考股票在市場上的交易價格。由于股票價格波動較大，法院通常會選取一個時間段內(nèi)的股票交易均價作為參考。例如，20個交易日收盤價均價即是在確定起拍價時，選取拍賣日之前20個交易日的股票收盤價，計(jì)算其平均值，以此作為起拍價的參考依據(jù)。并且，法院為了確保起拍價不會過高，留有足夠的競價空間，通常會將前述平均值乘以總股數(shù)再乘以90%來確定起拍價。

因此，在司法實(shí)踐中，法院會根據(jù)具體情況和市場行情，結(jié)合上述最高院《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》的要求，采取合適的方法來確定起拍價。法院在確定起拍價時，通常會考慮到股票的流動性、市場行情、價格波動性等因素，以確保拍賣的公平性與合理性。

綜上所述，雖然《網(wǎng)絡(luò)司法拍賣規(guī)定》并未明確規(guī)定必須使用“20個交易日收盤價均價乘以總股數(shù)的90%”這一具體方法來確定起拍價，但這種做法是根據(jù)法律規(guī)定的原則，結(jié)合司法實(shí)踐和市場情況，由法院在具體案件中酌情采用的一種合理確定起拍價的方式。此種做法旨在確保網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的公開、公平、公正，同時兼顧股票作為特殊財(cái)產(chǎn)的流動性特征，以實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)價值的最大化。

關(guān)于20個交易日收盤價的均價這一做法，在中國證監(jiān)會頒布的《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》和上海證券交易所頒布的《上海證券交易所股票上市規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定中有所規(guī)定，主要用于確定上市公司進(jìn)行股權(quán)激勵、證券發(fā)行、面值退市等相關(guān)事宜時的價格基準(zhǔn)。

因此，根據(jù)上述有關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合司法實(shí)踐中的既有做法，參考中國證監(jiān)會和上海證券交易所的相關(guān)規(guī)定，再結(jié)合當(dāng)時的A股市場行情、該案的實(shí)際情況，清算組決定采用如下方法來確定H企業(yè)所持某上市公司股票的網(wǎng)絡(luò)拍賣第一次拍賣起拍價，并在報(bào)告法院后獲得認(rèn)可：

一拍起拍價=一拍拍賣公告日前20個交易日股票收盤價均價×總股數(shù)（43870股）×95%，并同時在拍賣公告中寫明：在拍賣日當(dāng)天，網(wǎng)絡(luò)拍賣平臺會將一拍起拍價調(diào)整為拍賣日前一天之前20個交易日股票收盤價均價×總股數(shù)（43870股）×95%。

四

強(qiáng)制清算程序下A股紅利的接管與處置

如前所述，2007年至2023年期間，H企業(yè)收到所持上市公司歷年派發(fā)的43,870股無限售流通股紅利。清算組主要面臨兩個問題：首先，紅利的金額如何確定；其次，如何接管紅利。

首先，關(guān)于紅利金額的確定，清算組采取了兩個步驟：第一步為：查詢上市公司歷年的利潤分配公告，確認(rèn)每股紅利的基數(shù)和總數(shù)，根據(jù)上市公司發(fā)布的2007年度至2023年度歷年的利潤分配實(shí)施公告，清算組統(tǒng)計(jì)H企業(yè)收到的歷年紅利共計(jì)有二百余萬元（稅前）；第二步為：根據(jù)上市的公告向中證登申請查詢。查詢有兩個方式，第一是以清算組的名義向中證登申請查詢，第二是向法院申請調(diào)查令向中證登申請查詢。通過將公開渠道查詢的數(shù)據(jù)經(jīng)中證登核實(shí)后，確認(rèn)H企業(yè)的歷年紅利共計(jì)有二百余萬元（稅前）。

其次，如以上所提及，接管紅利最大的難點(diǎn)在于上市公司向H企業(yè)發(fā)放的紅利始終未進(jìn)入其證券賬戶，而是由中證登的證券賬戶代收代管。但是，由于H企業(yè)早已被吊銷營業(yè)執(zhí)照且已進(jìn)入強(qiáng)制清算程序，證券公司的系統(tǒng)內(nèi)也已經(jīng)查找不到H企業(yè)的證券賬戶，因此中證登及任何券商均無法再為H企業(yè)辦理新開證券賬戶。

經(jīng)與中證登溝通，解決路徑是由受理強(qiáng)清案件的法院出具文書，將H企業(yè)名下收到的歷年紅利先劃轉(zhuǎn)到指定的一個已經(jīng)辦理券商指定交易的第三方主體（自然人或法人皆可，只要是二級市場合格投資者）名下的股票（證券）賬戶，由該第三方主體的股票（證券）賬戶綁定的資金賬戶（銀行賬戶）暫時收取H企業(yè)紅利變現(xiàn)款，然后通過該案審理法院出具協(xié)助執(zhí)行通知書的方式指令該第三方主體將其銀行賬戶內(nèi)收到的H企業(yè)紅利變現(xiàn)款立即轉(zhuǎn)賬至H企業(yè)清算組開立的銀行賬戶內(nèi)，完成對強(qiáng)清企業(yè)紅利的接管。清算組將該解決方案向法院進(jìn)行了報(bào)告并獲得了法院的許可。

最終，在法院和中證登的協(xié)助下，清算組完成了將H企業(yè)紅利先行司法劃轉(zhuǎn)至清算組某成員名下證券賬戶、清算組成員再將收到的紅利款項(xiàng)轉(zhuǎn)入清算組賬戶的處置和接管工作。

值得注意的是，該方案必須事先征得法院同意，由法院出具裁定與協(xié)助執(zhí)行通知書，且需要提交中證登審核窗口進(jìn)行修改與確認(rèn)，需要符合其要求的格式和內(nèi)容才能實(shí)施辦理。

五

強(qiáng)制清算案件中處置紅利

是否征收企業(yè)所得稅

在接管紅利的過程中，清算組遇到的另一個問題是，前述H企業(yè)收到的歷年紅利是否依法免稅或者應(yīng)當(dāng)依法申報(bào)繳納有關(guān)稅費(fèi)。如果需要依法納稅申報(bào)，由于H企業(yè)屬于長期不經(jīng)營的僵尸企業(yè)，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)甚至都查不到H企業(yè)的稅務(wù)登記信息，那么清算組將面臨H企業(yè)必須從頭辦理稅務(wù)登記、納稅賬戶開立、法定代表人與財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人實(shí)名登記等非常復(fù)雜且很難實(shí)現(xiàn)的流程。對此，清算組也進(jìn)行了如下法律研究：

1. 《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條第（四）項(xiàng)及第二十六條第（二）項(xiàng)規(guī)定：“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益屬于企業(yè)免稅收入”。

2. 《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第十七條及第八十三條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第六條第（四）項(xiàng)所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指企業(yè)因權(quán)益性投資從被投資方取得的收入”；“第二十六條第（二）項(xiàng)所稱投資收益是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。”

H企業(yè)于1991年6月認(rèn)購的上市公司法人股并持有至今，其證券賬戶連續(xù)17年收到上市公司派發(fā)的紅利，清算組認(rèn)為該投資方式屬于居民企業(yè)通過直接投資另一居民企業(yè)而實(shí)現(xiàn)持久利益的直接投資方式，其所得紅利屬于連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票超過12個月取得的投資收益。因此，該等H企業(yè)的紅利收益屬于上述《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條第（二）項(xiàng)規(guī)定的企業(yè)免稅收入。

此外，《企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策事項(xiàng)辦理辦法》（2018年）第四條規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)營情況以及相關(guān)稅收規(guī)定自行判斷是否符合優(yōu)惠事項(xiàng)規(guī)定的條件，符合條件的可以按照《企業(yè)所得稅優(yōu)惠事項(xiàng)備案管理目錄》列示的時間自行計(jì)算減免稅額，并通過填報(bào)企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表享受稅收優(yōu)惠”；《企業(yè)所得稅優(yōu)惠事項(xiàng)備案管理目錄》（2017年）第三項(xiàng)規(guī)定的主要留存?zhèn)洳橘Y料包括：“1.被投資企業(yè)的最新公司章程（企業(yè)在證券交易市場購買上市公司股票獲得股權(quán)的，提供相關(guān)記賬憑證、本公司持股比例以及持股時間超過12個月情況說明）；2.被投資企業(yè)股東會（或股東大會）利潤分配決議或公告、分配表；3.被投資企業(yè)進(jìn)行清算所得稅處理的，留存被投資企業(yè)填報(bào)的加蓋主管稅務(wù)機(jī)關(guān)受理章的《中華人民共和國清算所得稅申報(bào)表》及附表三《剩余財(cái)產(chǎn)計(jì)算和分配明細(xì)表》復(fù)印件；4.投資收益、應(yīng)收股利科目明細(xì)賬或按月匯總表。”清算組分析認(rèn)為，根據(jù)上述《企業(yè)所得稅優(yōu)惠事項(xiàng)備案管理目錄》（2017年）第三項(xiàng)規(guī)定的文義，居民企業(yè)通過購買并持有上市公司股票、持股時間超過12個月，且取得相應(yīng)投資收益的，屬于符合減免稅額條件的優(yōu)惠事項(xiàng)。因此，H企業(yè)股票賬戶歷年收到的上市公司派發(fā)的紅利符合上述《企業(yè)所得稅法》所規(guī)定的免稅收入相關(guān)條件，依法應(yīng)當(dāng)免征企業(yè)所得稅。

 結(jié) 語 

強(qiáng)制清算制度與破產(chǎn)清算制度是社會主義市場經(jīng)濟(jì)法治化、市場化出清與資源有效配置的重要基礎(chǔ)法律制度。而僵尸企業(yè)合法有序退出市場、規(guī)范和激勵市場化的專業(yè)機(jī)構(gòu)與專業(yè)從業(yè)人員深入實(shí)踐與發(fā)展清算制度，是目前迫在眉睫需要加緊建設(shè)與全社會提供支持的重要事業(yè)。

本文系作者作為一線專業(yè)從業(yè)人員，在現(xiàn)行制度下辦理強(qiáng)制清算案件、解決強(qiáng)制清算僵尸企業(yè)所持有歷史遺留股票及紅利資產(chǎn)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的分享與問題探討。旨在拋磚引玉，以期為強(qiáng)制清算制度的完善提供有益參考。

1. 為保護(hù)當(dāng)事人隱私，本文所涉案例中的人名、企業(yè)名稱均為化名。

趙 敏  合伙人

業(yè)務(wù)領(lǐng)域

公司與并購

爭議解決

破產(chǎn)重整與清算

喬 予  律師

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。

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原標(biāo)題： 君合法評丨強(qiáng)制清算案件中清算組依法處置企業(yè)歷史遺留股票及紅利的探討